美國(guó)證交會(huì)主席關(guān)于加密數(shù)字貨幣與首次代幣發(fā)行的公開聲明
譯者按：加密數(shù)字貨幣與首次代幣發(fā)行（ICOs）市場(chǎng)發(fā)展迅速，包括比特幣在內(nèi)的代幣交易十分活躍，各國(guó)政府逐步規(guī)劃對(duì)其實(shí)施監(jiān)管，以防止由于野蠻生長(zhǎng)帶來(lái)的負(fù)面影響。2017年12月11日，美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）主席Jay Clayton發(fā)表了公開聲明[1]，表明了數(shù)字加密貨幣與ICOs市場(chǎng)受證券法監(jiān)管的立場(chǎng)、其個(gè)人的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)期、態(tài)度及對(duì)投資者、市場(chǎng)專業(yè)人士的提示與勸誡。美國(guó)證券交易委員會(huì)定期根據(jù)市場(chǎng)動(dòng)態(tài)發(fā)表公開聲明，在一定程度上反映了其立場(chǎng)，為全球投資者、金融市場(chǎng)從業(yè)人士、其他國(guó)家監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供了指導(dǎo)與參考。
當(dāng)前，無(wú)論在社交平臺(tái)或金融市場(chǎng)上加密數(shù)字貨幣與首次代幣發(fā)行（以下簡(jiǎn)稱“ICOs”）的活躍程度可見一斑。有人已經(jīng)收獲了財(cái)富，也有人期待從中獲利。我們又一次聽到人們自以為是地認(rèn)可自己的投機(jī)決定，聲稱“時(shí)代變了”。
加密數(shù)字貨幣與ICOs市場(chǎng)正在飛速發(fā)展，其產(chǎn)品、參與者從本地發(fā)展到全國(guó)，有些則擴(kuò)展到國(guó)際市場(chǎng)。這給投資者與其他市場(chǎng)參與方提出了很多問(wèn)題，有些是新問(wèn)題，有些是老問(wèn)題（但以新的形式提出），包括但不限于以下列舉的這些：
一、這些產(chǎn)品合法么，是否受制于監(jiān)管以及監(jiān)管機(jī)構(gòu)為保護(hù)投資者制定的規(guī)則，這些產(chǎn)品符合這些規(guī)則么？
二、市面上常見的ICOs合法么，該行為是否經(jīng)過(guò)許可？
三、交易市場(chǎng)是公平的么，價(jià)格能否被操縱，投資者能否自由買賣？
四、是否存在嚴(yán)重的盜竊或滅失風(fēng)險(xiǎn)，比如因?yàn)槭艿搅撕诳凸簦?/p>
答案通常需要經(jīng)過(guò)深入的研究方能得出，但考慮到條件的變化，結(jié)論也不盡相同。這篇公開聲明僅面向兩類群體提供大致觀點(diǎn)：
一是一般投資者（Main Street Investors），二是專業(yè)人士（Market Professionals)，包括交易商、投資顧問(wèn)、交易人員、律師與會(huì)計(jì)師等。這些人的行為通常會(huì)影響一般投資者。
供一般投資者考慮
對(duì)加密數(shù)字貨幣與ICOs我們有以下?lián)鷳n：從目前的情況來(lái)看，該市場(chǎng)與證券市場(chǎng)相比對(duì)投資者的保護(hù)更少，相應(yīng)的欺詐與市場(chǎng)操縱風(fēng)險(xiǎn)會(huì)更大。
投資者應(yīng)當(dāng)了解，到目前為止沒(méi)有任何ICOs在美國(guó)證券交易委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“SEC”）進(jìn)行過(guò)注冊(cè)[2]。SEC亦未曾批準(zhǔn)任何使用加密數(shù)字貨幣或與加密數(shù)字貨幣有關(guān)的資產(chǎn)形態(tài)進(jìn)行掛牌或交易（例如交易所交易基金）。如果哪些人說(shuō)法與之不同，請(qǐng)保持警惕。
關(guān)于ICOs，我們?cè)蛲顿Y者發(fā)出過(guò)警示、公告、以及公開聲明[3]，請(qǐng)仔細(xì)閱讀。如果您選擇對(duì)此類產(chǎn)品進(jìn)行投資，那么請(qǐng)認(rèn)真提出問(wèn)題并尋求答案。文章最后附上了一些或?qū)δ鞒鐾顿Y決策有所幫助的提問(wèn)。
至于其他類型的潛在投資，如果發(fā)起人保證收益或某項(xiàng)投資機(jī)會(huì)聽起來(lái)實(shí)在過(guò)于誘人，又或者對(duì)方向您施壓要求盡快決策，那么請(qǐng)務(wù)必保持慎重，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)充分關(guān)注。
請(qǐng)認(rèn)識(shí)到這個(gè)市場(chǎng)是全國(guó)性的，很多重大交易發(fā)生在美國(guó)境外，資金也會(huì)在您不知情的情況下在海外迅速流轉(zhuǎn)。因此風(fēng)險(xiǎn)被放大，這其中包括監(jiān)管機(jī)構(gòu)，例如SEC無(wú)法有效實(shí)施跨境監(jiān)管、追究責(zé)任、追索資金的風(fēng)險(xiǎn)。
更多關(guān)于市場(chǎng)及其監(jiān)管方面的信息，請(qǐng)閱讀下面“關(guān)于加密數(shù)字貨幣、ICOs以及證券監(jiān)管的進(jìn)一步討論”部分。
供專業(yè)人士考慮
無(wú)論ICOs是否屬于證券發(fā)行行為，其均為企業(yè)家融資，尤其是創(chuàng)新項(xiàng)目融資提供了有效的方式。但包括發(fā)行證券在內(nèi)的任何發(fā)行行為，都必須有證券法所要求的披露義務(wù)、程序性要求及其他投資者保護(hù)的內(nèi)容配套存在。行為結(jié)構(gòu)的變化，并不改變?cè)擃愋袨榉杀O(jiān)管體系的基礎(chǔ)觀點(diǎn)，任何證券發(fā)行行為必須遵守相關(guān)的法律。換一種方式來(lái)說(shuō)，應(yīng)用區(qū)塊鏈技術(shù)的去中心化記賬法代替?zhèn)鹘y(tǒng)的中心化收支總賬的記賬法，這一變化僅改變了交易的形式，但未改變交易的本質(zhì)。
我敦促包括證券律師、會(huì)計(jì)師、咨詢師在內(nèi)的專業(yè)人士認(rèn)真閱讀年初發(fā)布的調(diào)查報(bào)告[4]及執(zhí)行措施。在報(bào)告中，SEC根據(jù)長(zhǎng)期存在的證券法基本原則論證了特定代幣的發(fā)行構(gòu)成的投資協(xié)議受聯(lián)邦證券法約束。我們認(rèn)為，代幣發(fā)行即是投資人對(duì)企業(yè)的投資行為，并從企業(yè)盈利與管理活動(dòng)中獲得利潤(rùn)的合理期待。
報(bào)告中提到，市場(chǎng)上某些專業(yè)人士試圖強(qiáng)調(diào)代幣發(fā)行具備實(shí)用功能，主張其不是證券。但是僅僅強(qiáng)調(diào)代幣的實(shí)用功能并不能否定其證券的本質(zhì)。整合了營(yíng)銷活動(dòng)的代幣及代幣發(fā)行行為，從企業(yè)盈利、企業(yè)家活動(dòng)中獲取利潤(rùn)本身就符合證券的本質(zhì)，必須受到證券法的監(jiān)管。這些觀點(diǎn)還將在更多專業(yè)和裁決中被應(yīng)用，我希望行業(yè)的“守門人”以及包括律師、會(huì)計(jì)師、咨詢師在內(nèi)的人士關(guān)注自身的責(zé)任，維護(hù)好行業(yè)秩序。我希望你們的行動(dòng)能夠接受我們?cè)谧?cè)制度、發(fā)行程序、信息披露等方面要求的指導(dǎo)，特別是對(duì)一般投資者的保護(hù)，嚴(yán)格履行責(zé)任。
我告誡那些市場(chǎng)參與者，我們反對(duì)不顧證券法規(guī)是否適用就進(jìn)行代幣推銷和兜售的行為。證券銷售是一項(xiàng)須經(jīng)許可的行為，對(duì)成交量小、波動(dòng)性大的市場(chǎng)進(jìn)行過(guò)度宣傳會(huì)被認(rèn)為存在操縱價(jià)格和欺詐行為的征兆。我提醒市場(chǎng)注意那些通過(guò)運(yùn)營(yíng)系統(tǒng)與平臺(tái)為該類產(chǎn)品實(shí)施或促成交易的人，運(yùn)行未經(jīng)注冊(cè)的交易平臺(tái)兌換、或開展經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)已經(jīng)違反了美國(guó)證券交易法（Securities Exchange Act of 1934）。
對(duì)加密數(shù)字貨幣，我要強(qiáng)調(diào)兩點(diǎn)。一是強(qiáng)調(diào)自己不是證券而是貨幣并不否認(rèn)其證券的本質(zhì)。發(fā)行加密數(shù)字貨幣或者基于加密數(shù)字貨幣價(jià)值的產(chǎn)品之前，發(fā)起方必須（1）能夠證明其貨幣或產(chǎn)品不是證券，或（2）符合現(xiàn)有的注冊(cè)制度與其他證券法的規(guī)定。二是經(jīng)紀(jì)商、交易商或者其他市場(chǎng)參與者允許使用加密數(shù)字貨幣支付的，允許客戶購(gòu)買充當(dāng)保證金的，或者使用加密數(shù)字貨幣促成證券交易的，需要特別注意確保該等行為不得違反反洗錢、了解你的客戶之義務(wù)。正如以前我們提到過(guò)，這些市場(chǎng)參與者需要像對(duì)待收支現(xiàn)金一樣對(duì)待加密數(shù)字貨幣的支付行為。
關(guān)于加密數(shù)字貨幣、ICOs以及證券監(jiān)管的進(jìn)一步討論
關(guān)于加密數(shù)字貨幣。一般來(lái)說(shuō)加密數(shù)字貨幣自身是具有價(jià)值（如同現(xiàn)金與黃金）的，可被用于購(gòu)買、出售以及進(jìn)行其他金融交易。設(shè)計(jì)之初與長(zhǎng)期既存的貨幣體系（比如美元、歐元、日元等）具有相似職能，但是沒(méi)有任何政府或主體的背書。盡管其支持者認(rèn)為加密數(shù)字貨幣有很多好處，包括（1）交易無(wú)需中間環(huán)節(jié)，不受地域限制；（2）無(wú)需進(jìn)一步清算；（3）與其他支付方式相比交易成本更低；（4）可被公開查證。甚至一些人認(rèn)為方便通過(guò)其進(jìn)行匿名交易，規(guī)避政府監(jiān)管。批評(píng)者認(rèn)為，這些特點(diǎn)將使得非法交易行為猖獗，很多在支持者眼中看來(lái)的好處，也許未必能夠?qū)崿F(xiàn)。
有些人主張，加密數(shù)字貨幣并非證券，不在SEC的管轄范圍內(nèi)。這種主張是否正確取決于加密數(shù)字貨幣自身的屬性與使用方式。如同SEC對(duì)待美元、歐元、日元如何影響證券市場(chǎng)的關(guān)注一樣，我們確信對(duì)加密數(shù)字貨幣保持密切關(guān)注，既是責(zé)任也與我們利益休戚相關(guān)。關(guān)注對(duì)象擴(kuò)展到包括證券公司、設(shè)立實(shí)體結(jié)構(gòu)投資或持有代幣的主體以及個(gè)人信用等。
關(guān)于首次貨幣發(fā)行（ICOs）。與加密數(shù)字貨幣同步增長(zhǎng)起來(lái)的，包括公司與個(gè)人利用加密數(shù)字貨幣開展的企業(yè)及項(xiàng)目融資行為。通常，發(fā)行行為允許個(gè)體投資者使用或兌換成其他貨幣，比如兌換成美元。
發(fā)行行為有多種形式，代幣上的權(quán)利義務(wù)設(shè)定可以非常寬泛。對(duì)于所有ICOs市場(chǎng)參與者而言，一個(gè)關(guān)鍵的問(wèn)題是：代幣是否是證券？熟悉證券法的從業(yè)者都知道，這取決于不同的事實(shí)。比如，如果這個(gè)代幣用于“每月一書俱樂(lè)部[5]”的會(huì)員資格，其利益落腳點(diǎn)在參加俱樂(lè)部，那可能不涉及證券法內(nèi)容。它僅是俱樂(lè)部管理人員為方便將來(lái)獲圖書獲取、發(fā)放給持幣人的一種有效的管理手段。相反，很多代幣發(fā)行超出了這個(gè)架構(gòu)，反而與證券有很多相似性。為一個(gè)沒(méi)有出版商、沒(méi)有作者、沒(méi)有書籍與渠道商等的空殼發(fā)行代幣。如果發(fā)行方聲稱代幣可以在二級(jí)市場(chǎng)交易，那么就更令人擔(dān)憂。消費(fèi)者是基于對(duì)代幣的升值預(yù)期進(jìn)行了購(gòu)買——在一級(jí)市場(chǎng)取得后在二級(jí)市場(chǎng)出售以獲取利潤(rùn)——或者是以其他方式獲取利潤(rùn)。這些顯然具備了證券與證券發(fā)行的關(guān)鍵屬性。
大體來(lái)說(shuō)，一般的ICOs結(jié)構(gòu)都涵蓋了發(fā)行與銷售證券的意義，直接涉及證券注冊(cè)的要求與聯(lián)邦證券法所要求的投資者保護(hù)方面的要求。這些法律都肯定了投資者有權(quán)知曉其投資的標(biāo)的，以及包含的風(fēng)險(xiǎn)。
我會(huì)要求SEC執(zhí)行部門繼續(xù)對(duì)該領(lǐng)域積極執(zhí)法，并建議對(duì)違反聯(lián)邦證券法的行為采取執(zhí)法行動(dòng)。
轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明：北緯40° » 美國(guó)證交會(huì)主席關(guān)于加密數(shù)字貨幣與首次代幣發(fā)行的公開聲明
